尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,一、中央立法的行政许可设定权 法律的许可设定权

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问:按照《中华人民共和国行政许可法》的清理要求,某些政府规章中的许可事项予以了保留,自2004年7月1日起重新计算实施期限。《中华人民共和国行政许可法》第十五条规定:“临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。”市政府认为临时性许可需要继续实施,于2005年6月提请市人大常委会制定相应地方性法规。按照人大的立法程序,一般至少需要2个月的审议期限。那么,在人大审议过程中,有关临时性许可是否在2005年7月1日起就自动失效,在实际工作中不得继续实施?还是待人大审议通过后,由法规设定了行政许可,原临时许可则相应废止,保持行政管理工作的连续性?(某市人大常委会法制办公室
2004年12月10日)
答:《中华人民共和国行政许可法》第十五条第一款规定:“本法第十二条所列事项,尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可;尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府的规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常委会制定地方性法规。”根据这一规定,政府规章设定的行政许可是临时性的行政许可,实施满一年,需要继续实施的,应当制定地方性法规。为了保证行政管理的连续性,应当在临时期届满前将地方性法规草案提请本级人大及其常委会审议。在地方性法规通过前,临时性的行政许可可以继续实施;如果地方性法规未保留该项行政许可,则自地方性法规通过之日起,该临时性的行政许可停止实施。

在立法理论上,设定也可以称为创制、创设,讲的是一种制度从无到有的创制活动。它与一般所称的规定不同,规定较多是从有到有,由粗到细,把已有的原则具体化。
从法治的意义上讲,行政许可是法律、法规对公民的权利和自由规定了某种限制条件。这些权利和自由许多是宪法规定的权利。对宪法规定的权利作限制,必须符合宪法精神和立法法的规定,通过立法解决,不是任何机关和组织都可以随意限制的,也不是随意采取任何形式都可以限制的。由于我国立法体制是一个统一的、分层级的体制,因而,必须从国情为出发点,对各立法主体的行政许可设定权进行科学、合理的配置,方可从源头上对许可加以规范。下面按照立法权限的划分,介绍行政许可设定权的配置。
一、中央立法的行政许可设定权 法律的许可设定权
法律是全国人大及其常委会制定的。全国人大及其常委会是代表人民行使最高国家权力的机关,也是代表人民意志行使国家立法权的机关。人民自己的代表机关出于维护公共利益和安全,在某些领域设定许可,决定对某些公民的权利和自由作必要的限制,符合法治精神。因此,在本法确定的许可范围内,法律可以设定各种形式的行政许可。
第 1 页 行政法规的许可设定权
根据宪法和立法法的规定,国务院可以制定行政法规,其效力等级仅次于法律。因此,其设定权的位阶高于地方法规和规章,但低于法律。其设定权限与立法权限一样,体现两个原则:一是法律保留原则。立法法规定的专属立法权范围内的事项除非有全国人大授权,国务院无权设定行政许可。二是尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。有了法律,行政法规可以在法律设定的许可事项范围内,对实施行政许可作具体规定。
此外,法律还开了一个口子,允许国务院采用发布决定的方式设定许可。发布决定是国务院的一项权力,一般是针对某个具体事项做出,内容单一,条文少,应急,内容与制定程序均不同于行政法规。对可否以发布决定的形式设定行政许可,立法时有些不同意见。最后全国人大常委会肯定了这种形式,是出于四个考虑:一是行政许可法取消了国务院部委规章的行政许可设定权,这是一个重大的举措,保留这一规定较为主动。二是加入世贸组织之后,发生一些紧急情况,需要有相应的应争措施和手段。三是新闻、出版等意识形态领域,立法条件尚不成熟,需要由国务院文件来管理。四是改革中的一些试验、试点事项,制定行政法规不成熟,也需要以决定等方式公布。但“决定”毕竟不是行政法规,因此,法律规定:除临时性的行政许可事项外,国务院应及时提请人大制定法律,或自行制定行政法规。
第 2 页 二、地方立法的行政许可设定权 地方性法规的许可设定权
省级人大、较大市人大有权制定地方性法规。其位阶效力低于法律、行政法规,高于地方政府规章。原因在于地方人大是地方国家权力机关,而政府是权力机关的执行机关。人民选出的地方国家权力机关出于维护公共利益和安全,在一些领域设定许可,以立法对公民权利作某些限制,合乎法治的一般原则。不少国家,行政许可设定权在联邦议会和州议会,经议会授权,政府可以设定一些具体化、暂时性许可。行政许可法规定,尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可;已经有了法律、行政法规,地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施行政许可做出具体规定。一旦法律、行政法规规定了行政许可,地方性法规只能在规定的范围内进行规定,进行细化。不能增加许可条件和许可事项。
省级人民政府规章的许可设定权
地方政府规章的设定权问题,是行政许可法立法过程中又一个大的争议点,中心是要不要给予规章设定权。国务院原草案已经取消了部委规章设定权。考虑到地方政府综合管理的职能和任务重,草案规定给予省级、较大市级政府都可以设定行政许可。
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在全国人大常委会审议过程中,发生意见分歧。一种意见不赞成赋予地方政府规章设定行政许可权。主要理由:一是行政许可过多过滥的一个重要原因是两种规章设定权过多。现在取消了部委规章设定权。保留地方政府规章设定权,行政许可仍可能失控。二是地方政府是执行机关,不应当自己给自己设定权力,要设定可以提到地方人大。人大两个月开一次会,不会误事。另一种意见主张赋予地方政府规章设定权,理由一是国家大,经济、文化发展不平衡,事事中央管,很难管好。二是地方政府管理经济、社会生活的指导思想已发生变化,不会乱设许可。三是地方立法周期长,影响行政效率。
全国人大常委会综合考虑两种意见,认为省、自治区、直辖市政府辖区大,综合管理任务重,有时出现地方性特殊问题,需立即采取措施进行管理,法律、行政法规没有规定的,制定地方法规又来不及,赋予省级政府许可设定权是必要的。为此,行政许可法规定:“尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性行政许可。临时性行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及常务委员会制定地方性法规。”给了一个一年期的临时行政许可设定权。这样处理,既适应了实际需要,又体现了法制原则。又规定“规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可做出具体规定。”
第 4 页
行政许可法第十七条规定,除法律、行政法规、地方性法规和规章外,任何规范性文件一律不得设定行政许可。这里的含义是:一是,除上面有权机关外,其他别的机关,如较大市政府、一般设区或不设区的市政府、县、乡政府都不能再设定行政许可,地方党委也不能再设定行政许可;二是,全国人大、国务院、省级和较大市人大、省级政府有权设定许可,但许可的形式只能用法律、行政法规、地方性法规、规章形式,不能再用其他红头文件或者通知等形式。

(二)有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定
行业的市场准入等,需要赋予特定权利的事项;

六 、行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内,对实施该行政
许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施该行
政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,
对实施该行政许可作出具体
规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许
可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。

七 、除本法第十四条、第十五条规定的外,其他规范性文件一律不得
设定行政许可。

二、 下列事项可以设定行政许可:

行政确认和行政许可的联系与区别分别是怎样的?

六、依法取得的行政许可,除法律、法规规定依照法定条件和程序可以
转让的外,不得转让。

七、 县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制
度,加强对行政机关实施行政许可的监督检查。行政机关应当对公民、法人或者
其他组织从事行政许可事项的活动实施有效监督。

(一)直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直
接关系人身健康、 生命财产安全等特定活动,
需要按照法定条件予以批准的事项;

五、 公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护,行政机
关不得擅自改变已经生效的行政许可。

四、 公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可,享有陈述权、
申辩权;有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼;其合法权益因行政机关违法
实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿。

第二章 行政许可的设定

行政许可的实施机关可以对已设定的行政许可的实施情况及存在的必要性
适时进行评价,并将意见报告该行政许可的设定机关。公民、法人或者其他组织
可以向行政许可的设定机关和实施机关就行政许可的设定和实施提出意见和建
议。

行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许可所依
据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机关可以依法变更或
者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,
行政机关应当依法给予补偿。

一、 设定行政许可,应当遵循经济和社会发展规律,有利于发挥公民、
法人或者其他组织的积极性、主动性,维护公共利益和社会秩序,促进经济、社
会和生态环境协调发展。

行政许可法是一部十分重要的法律,关系到广大群体的切身利益。但是行政许可法的设定、实施和监督管理情况比较复杂,特别是行政许可法的实施细则和设定原则。为了让大家更好地了解行政许可法实施细则和设定原则,小编整理了以下相关资料。

第一章行政许可法的实施细则

三、 实施行政许可,应当遵循便民的原则,提高办事效率,提供优质服 务。

五、本法第十二条所列事项,尚未制定法律、行政法规的,地方性法
规可以设定行政许可;尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的
需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临
时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级
人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。地方性法规和省、自治区、直辖
市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资
格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许
可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经
营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场。

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行政许可法实施细则有法可依,能够方便社会群体,提高效率。许可法的设定坚持公开公正的原则有利于发挥公民及社会团体的积极性,维护广大社会群体的利益,促进国家经济的发展。认真学习和领会许可实施法,能够帮助我们更好地贯彻实施,维护自身的利益。更多相关知识您可以咨询律师365莆田律师。

二、设定和实施行政许可,应当遵循公开、公平、公正的原则。

(六)法律、 行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。

行政审批的特点是什么?与行政许可有什么区别?
 

行政许可事项是什么意思?行政许可事项有哪些?
 

(三)行业组织或者中介机构能够自律管理的; 胡–法律–005 3
中华人民共和国行政许可法—-中华人民共和国主席令第七号
(四)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。

延伸阅读:

(一)公民、法人或者其他组织能够自主决定的;

(二)市场竞争机制能够有效调节的;

(四)直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产
品、物品,需要按照技术标准、技术规范,通过检验、检测、检疫等方式进行审
定的事项;

四、本法第十二条所列事项,法律可以设定行政许可。尚未制定法律
的,行政法规可以设定行政许可。

必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后,除临时性
行政许可事项外, 国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法
律,或者自行制定行政法规。

(三)提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业,需要确定具备特
殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项;

一、设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。
中华人民共和国行政许可法—-中华人民共和国主席令第七号

三、本法第十二条所列事项,通过下列方式能够予以规范的,可以不
设行政许可:

十一、 省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务
的行政许可,根据本行政区域经济和社会发展情况,认为通过本法第十三条所列
方式能够解决的,报国务院批准后,可以在本行政区域内停止实施该行政许可。

八 、设定行政许可,应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期 限。

十 、行政许可的设定机关应当定期对其设定的行政许可进行评价;对
已设定的行政许可,认为通过本法第十三条所列方式能够解决的,应当对设定该
行政许可的规定及时予以修改或者废止。

有关行
政许可的规定应当公布;未经公布的,不得作为实施行政许可的依据。行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外,应当公开。符合法定条件、标准的,申请人有依法取得行政许可的平等权利,行政机关
不得歧视。

九、起草法律草案、法规草案和省、自治区、直辖市人民政府规章草
案,拟设定行政许可的,起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并
向制定机关说明设定该行政许可的必要性、 对经济和社会可能产生的影响以及听
取和采纳意见的情况。

(五)企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项;

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